Custodio de acciones al portador (parte 2)

by

beth-gray

En la segunda parte de este artículo, yo presentaré los requisitos técnicos para mantener las acciones en custodio, incluyendo la documentación que el Custodio Autorizado deberá solicitar, y lo que el cliente deberá suministrar para poder tener las acciones bajo custodio.

Este artículo brevemente mencionará los requisitos de un Custodio Autorizado, especialmente si un custodio extranjero quiere ser autorizado, además de rapidamente ver sus responsabilidades.  Este también especificará los detalles de la declaración que el dueño beneficiario (se llamará el ¨último dueño beneficiario” o “UBO”) deberá firmar para el Custodio Autorizado y otra documentación, y lo que un UBO deberá hacer en el evento de vender las acciones de la compañía a otra persona, o para lo que requiere para su planificación de patrimonio.

Custodio Autorizado

Como mencionamos en nuestro último artículo sobre el Custodio de Acciones al Portador, un custodio local autorizado puede ser:

También es posible para custodios extranjeros ser autorizados para mantener las acciones al portador en custodio.  Los requisitos para bancos extranjeros, compañías de fideicomisos o intermediarios financieros son:

  • deben ser de una jurisdicción de un miembro de FATF, o
  • deben ser de una jurisdicción de un miembro asociado con el FATF; y
  • deben estar registrados ante la Superintendencia de Panamá, quienes deben tener un registro especial de compañías extranjeras.

Los requisitos mínimos para un custodio extranjero son:

  1. Detalles generales de registro de sociedad – fecha de registro, detalles legales y detalles del contacto
  2. Certificación de licencias que mantiene (de servicios de banca, fideicomiso o financieros), la cual deberá ser traducida al español
  3. Nombramiento de un agente de notificación panamaeño
  4. Declaración que confirma que
    1. Tiene los requisitos de Conozca su Cliente que cumplan con los estándares requeridos por la Ley 2 (2011)
    2. Que le suministrará al agente residente de la compañía detalles completas sobre el dueño beneficiario de las certificados de acciones que mantiene bajo custodio..

La Superintendencia Bancaria de Panamá tiene plena autoridad para regular estos requisitos, lo cual han hecho bajo Acuerdo No. 4 (2015), el cual fue publicado en Junio 2015 en la Gaceta.  Para más información, por favor referirse a su página: Custodios Autorizados de Acciones al Portador.  Hasta ahora, no se han registrado custodios extranjeros.

Las Responsabilidades de Custodios Autorizados

El custodio autorizado tiene las siguientes responsabilidades:

  1. mantener toda la documentación relacionada con este servicio en su sede en Panamá (o en el caso de custodios extranjeros, en su dirección registrada)
  2. tener custodio físico de los certificados de acciones en su sede en Panama (o en el caso de custodios extranjeros, en su dirección registrada)
  3. mantener todos los anteriores bajo estricta confidencialidad, tal como lo requiere Ley 47 (2013)
  4. brindar esta información cuando así lo requiere las autoridades competentes de Panamá (lo cual no se considerará una violación de la estricta confidencialidad requerida como se describe arriba, ni una violación de la confidencialidad o del derecho a la privacidad)
  5. emitir una certificación sobre el dueño de las acciones cuando así lo requiere una orden judicial, el dueño beneficiario de las acciones o el tenedor del gravamen (en el evento que exista un gravamen sobre las acciones)

En el caso de un custodio extranjero, hay un requisito adicional que ellos deberán hacer uno del siguiente:

  1. depositar un bono de $25,000 o
  2. brindar al agente residente de cada compañía de la cual mantiene acciones con una notificación de su designación como custodio autorizado, además del nombre completo y detalles sobre el(los) dueño(s) de las acciones que se mantienen bajo su custodio (lo cual no se considerará una violación de la estricta confidencialidad requerida arriba ni una violación de la confidencialidad ni del derecho a la privacidad).

Si ellos depositan un bono, el custodio extranjero solamente tiene la obligación de suministrar al agente residente con la notificación que ellos son el custodio designado de las acciones, y que entonces solo están obligados a brindar la información sobre el último dueño beneficiario cuando así lo solicita una autoridad competente de Panamá.

Declaración del Dueño Beneficario

Los Artículos 8 y 9 de la ley especifican diferente información y declaraciones para las compañías registradas antes de que la ley se hizo vigente, y para las compañías registradas (permitiendo que acciones al portador se mantengan bajo custodio desde el 4 de agosto del 2015):

Artículo 8: companies incorporated before August 4, 2015:  At the moment of handing the bearer share certificate into custody, the following information should be provided by Affidavit:

  1. Details of the owner(s) – UBO:
    1. complete name
    2. nationality (or jurisdiction, in the case of another legal entity)
    3. cédula (national ID card), passport or registration number (in the case of another legal entity)
    4. phone number and email address (or fax number)
  2. Registered agent details:
    1. complete name
    2. physical address
    3. phone number and email address (or fax number)

The owner of the bearer shares will in all cases be deemed to be the person that appears in this sworn affidavit.  (Please note that the Authorised Custodian may request additional information.  These are merely the minimum requirements).

Article 9: companies incorporated after August 4, 2015:  At the moment of handing the bearer share certificate into custody, the following information should be provided by Affidavit:

  1. Details of the owner(s) – UBO:
    1. complete name
    2. nationality (or jurisdiction, in the case of another legal entity)
    3. cédula (national ID card), passport or registration number (in the case of another legal entity)
    4. address
    5. phone number and email address (or fax number)
  2. Registered agent details:
    1. complete name
    2. physical address
    3. phone number and email address (or fax number)

The owner of the bearer shares will in all cases be deemed to be the person that appears in this sworn affidavit.

Transfer of the Shares

One significant change in the handling of bearer shares, now that they will be in custody, is that the transfer of ownership no longer happens by the simple delivery of the share certificate to another person.  Previously, to transfer bearer shares, you simply handed the share certificate to another person (no contracts or documentation required), and they were the new owner.  But since the UBO will no longer have the share certificate in their power, the minimum requirement will be that the custodian must be formally notified in writing of the transfer, and the new owner must deliver to the authorised custodian the affidavit required for the beneficial owner.  We would recommend to clients that they consider documenting the transfer with a contract or donation document, depending on the case.

Estate planning considerations

Likewise, for the transfer of the shares in the case of the death of the ultimate beneficial owner, it will no longer be as simple as giving the future beneficiary the location or access to the key of the safety deposit box or telling them “the share certificates are under my bed”.  The UBO will need to provide the Authorised Custodian instructions in writing (we have not yet seen any regulations regarding this part, but for now would recommend to the client a notarised letter of wishes) instructions regarding how the shares are to be transferred in the event of their death.  These instructions take prevalence over any hereditary rights or rules in the UBO’s country of residence, according to article 13 of Law 47 (2013).

It should be noted that this transfer does not give the heirs any rights during the lifetime of the UBO, but only upon the death of the UBO, for which the heir(s) must present the death certificate (but no court order is required).

Any specific questions regarding these clauses should be addressed to a lawyer for advice.

El custodio de acciones emitidas al portador

by

beth-graySe referían a Panamá como un país donde podías tener acciones al portador, y habían pocas regulaciones, o ninguna, que fueran importantes.  Cambios adoptados a nivel internacional han impactado a Panamá, y Panamá se ha comprometido seriamente a transparencia y combatir actividades ilegales que se benefician de estructuras corporativas.  Después de un periodo de consultas amplias con expertos, practicantes y profesionales, Panamá finalmente adoptó un marco regulatorio en el 2013 (modificado en 2015) para el uso continuo y legal de acciones al portador, y se introdujo el concepto de Custodio Autorizado para mantener el custodio de acciones al portador, y de cumplir con el mínimo de información relacionado con el dueño beneficiario de esas acciones.

El propósito de guardar acciones al portador en custodio es de facilitar el acceso a información sobre accionistas de compañías que emiten acciones al portador, para casos de lavado dinero u otras actividades criminales.  Todavía se cuestiona la inmovilización en Panamá de las acciones al portador, algunos en Panamá consideran que hay un doble estándar en la OECD ya que hay en Wyoming, EE.UU., se aceptan instrumentos al portador y el Reino Unido acepta derechos al portador.

Características claves innovadoras: introducción del Custodio Autorizado y una enmienda automática en el Pacto Social.

La Ley 47 (2013) introdujo el custodio de acciones al portador, permitiendo un periodo de gracia de tres años desde la fecha que ésta fue efectiva (no estaría efectiva hasta por 2 años), lo cual permite a esas compañías que tenían acciones al portador antes de que la ley fuera efectiva de mantener esa estructura de acciones al portador hasta el 5 de agosto de 2018.  Sin embargo, en abril del 2015, este periodo de gracia se cambió para todas las compañías, y ahora sólo tienen hasta el 31 de diciembre de 2015 para decidir cómo van a manejar las acciones al portador:

  1. la compañía debe adoptar una resolución que autoriza la inmovilización de las acciones al portador, y la entrega de las acciones al portador a un custodio autorizado
  2. o sólo debe adoptar acciones registradas.

Si la compañía no adopta una resolución de la junta directiva (que se debe registrar en el Registro Público) que indica que van a mantener acciones al portador e inmovilizarlas, la ley entonces modifica el Pacto Social de la compañía para prohibir la emisión de acciones al portador y asegurar que todas las acciones solamente serán registradas.

Uno de los beneficios de la modificación de abril 2015 es que las corporaciones ya no tendrán que pagar para modificar su Pacto Social (esto era una tarea que todos los agentes residentes y el Registro Público percibían que iba ser monumental y costoso) para poder adoptar solamente Acciones Registradas.  La ley detalla que el cambio ocurrirá automáticamente, al menos que la compañía especificamente indica que tendrá acciones al portador, y que éstas serán inmovilizadas y puestas bajo el custodio de un Custodio Autorizado.

Si desea colocar las Acciones al Portador bajo el custodio de un Custodio Autorizado, tiene las siguientes opciones:

  1. Los custodios autorizados por la Superintendencia Bancaria
  2. Bancos, casas de valores y custodios que han solicitado ser custodios, y que han presentado su documentación (manuales y procedimientos) para el custodio de acciones al portador a sus Superintendencias correspondientes.
  3. Bancos y administradores extranjeros de países que son miembros del Grupo de Acción Financiera (FATF-GAFI)
  4. Abogados o bufetes de abogados que están en el registro especial de la 4a Cámara (Comercio General) de la Corte Suprema de Panamá.  Ud. podrá ver la lista de abogados y bufetes aprobados en el Sitio Web de la Corte Suprema.  Gray & Co. ya ha solicitado ser agregado a esta lista, y deberá aparecer allí pronto.  Una vez aprobados y agregados a la lista, solicitaremos una certificación de Custodio Autorizado y podremos brindarle copia si lo requiere.

Los custodios de acciones al portador estarán todavía sujetos a las reglas normales sobre la privacidad y confidencialidad que corresponde a la propiedad de estas acciones al portador, pero también podrán ser solicitados por las autoridades apropiadas que hagan la diligencia debida para revelar esa información.

Considerando la cronología:

  • Las compañías que fueron registradas antes de la vigencia de esta ley, sólo tendrán hasta el 31 de diciembre de 2015 para decidir cómo van a manejar el asunto de las acciones al portador, y de adoptar una resolución con la decisión de guardar las acciones en un Custodio, de otra manera la ley detalla que su Pacto Social es automáticamente enmendada para indicar que no se permiten las acciones al portador.  Si toma la decisión de cambiar a Acciones Registradas solamente, solo necesita coordinar con nosotros la resolución corporativa que cancela su certificado de acción al portador, y que emite un nuevo certificado de acción con acciones registradas.
  • Si desea mantener Acciones al portador, y tenerlas bajo custodio, Ud. debe contactarnos inmediatamente para coordinar la preparación de la resolución de la Junta Directiva, la cual deberá ser entregada al Registro Público, indicando que Ud. tendrá acciones al portador guardadas por un Custodio Autorizado.  Esto deberá ser finalizado antes del 31 de diciembre de 2015.
  • Gray & Co. estará registrando todas las compañías nuevas con Acciones Registradas solamente, al menos que clientes nos indiquen específicamente que quieren incluír la opción de Acciones al Portador bajo el custodio de un Custodio Autorizado.  Esto ya ha sido implementado con todas las compañías nuevas desde Abril del 2015.
  • Todas las compañías registradas desde el 4 de agosto de 2015, los cuales indican que pueden emitir acciones al portador y guardados bajo custodio, deberán enviar esas acciones al portador al custodio del Custodio dentro de los 20 días después de su registro.

Por favor contáctenos para más información sobre estructuras corporativas y la utilización de acciones al portador o registradas.